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关于股东优先购买权的公司章程示范条款

2017年12月09日 星期六 / 伟德国际 / 企业动态 /

引言:股东优先置办权触及到股东对股权的处分权,又触及对有限公司人合性特性的维护,同时与置办股权的第三人的利益密切相关。因此,不时以来,股东优先置办权都是公司设立和股权转让中股东各方关注的焦点,但在理论中由于公司章程常常照搬《公司法》的规则,构成股东优先置办权成了一个重要但又被忽略的权益。

最高人民法院发布《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规则(四)》(以下简称《公司法解释四》),对股东优先置办权中止了进一步明白的规则,但伟德国际以为这个规则关于股东优先置办权的维护仍然不够,因此建议经过公司章程加以补充和完善。笔者根据《公司法》、《公司法解释四》的规则并别离理论阅历,对公司章程及投资入股协议中股东优先置办权的商定制造了相应的示范条款,供读者参考。

一、股东优先置办权的保证

(一)公司法对股东优先置办权的规则

《公司法》第71条是有关股东优先置办权的条款,理论中一向作为公司章程及投资入股协议的示范条款中止运用。该法第71条第2款规则“股东对外转让股权需就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意”,可见公司法对股东优先置办权的保证经过设定通知程序来完成。

实务操作中股东对外转让股权时,常常存在几种内容不同的通知,第一种是关于对外转让的意愿的通知,第二种是关于对外转让的条件的通知,第三种情况是关于撤销或变卦对外转让的通知。

《公司法》第71条第2款中的“书面通知”,从字面意义上看,应理解为第一种“关于对外转让的意愿的通知”,由于此时兴未构成对外转让股权的转让条件,通知中不具备转让价款、支付方式等细致内容,原股东收到该通知后,能够作出的回应内容应当包括:1、能否同意其对外转让;2、假设同意能否放弃优先置办权;3、假设不同意能否主张置办。

《公司法》第71条第3款“经股东同意转让的股权,同等条件下,其他股东有优先置办权。”应理解为“对外转让股权的条件”的通知,同时,其他股东知道“对外转让股权的条件”是其他股东行使权益的前提条件,即,转让股东应当将转让股权的条件向其他股东通知。

《公司法解释四》第17条的规则“股东对外转让股权时应当就股权转让事项中止通知。经股东同意转让的股权,其他股东有权主张转让股东对转让股权的同等条件中止通知”,本条明白了转让股东需按照其他股东的恳求中止“对外转让股权条件”的通知,似乎将关于对外转让的意愿的通知规则为股东对外转让股权的必经程序。

(二)《公司法解释四》对股东优先置办权规则的缺乏之处

《公司法》和《公司法解释四》均未对撤销或变卦对外转让的通知中止规则,本文以为,股东滥用权益随意中止对外转让、撤销或变卦对外转让等行为,可能对其他股东和公司构成损失,在公司法及司法解释均没有对撤销或变卦对外转让的通知中止规则的情况下,建议在公司章程中对此中止商定,避免影响公司运转和股东利益。

二、损伤股东优先置办权的常见情况

(一)在实务中常见的损伤股东优先置办权的情况

1、拟出让股权的控制人股东未理论发出有效的会议通知即召开关于对外转让股权的股东会,经过股东会决议完成对外转让股权。

2、拟出让的股东采取虚报对外转让股权的价款或其他虚高同等条件的方式完成对外转让股权。

3、拟出让的股东恶意支配通知时间和采取特定通知方式,招致其他股东不能及时收到通知以及不能及时主张优先置办权。

4、拟出让的股东向置办股权的第三人故意坦白有其他股东主张优先置办权的情况中止对外转让。

(二)构成对股东优先置办权保证的缺乏的缘由分析

第一,在实务操作中,在许多公司的章程中,仅仅是对《公司法》第71条的复制,并未对“对外转让的通知的内容”中止规则。不少人以为《公司法》第71条规则的是关于对外转让的意愿的通知。

第二,按照现有法律法规,拟出让的股东默许作为发出通知的主体,公司其他股东作为接纳通知的主体,这样的设置构成各方信息不对称,无法在规则的时间期限内主张权益。

第三,现有法律法规未明白规则损伤股东优先置办权的对外股权转让的法律效能和法律结果,损伤股东优先置办权后的法律救济伎俩较难顺利处置纠葛。

三、关于股东优先置办权的示范条款

经过对损伤股东优先置办权的情形的分析,本文以为,公司法和司法解释四对股东优先置办权的规则都存在一定缺乏之处,如要更好地保证股东优先置办权,需求经过在公司章程或相关协议中写明相关条款,以保证股东优先置办权。笔者根据对公司法的理解和实务阅历,拟定相关示范条款及解析如下:

(一)相关示范条款

第一条对外转让股权的规则

1.1股东向股东以外的人转让股权时,应当书面通知公司执行董事或董事会,通知中应当包括受让人的姓名或称号、转让股权的类型、数量、价钱、实行期限及方式等股权转让合同主要内容,公司执行董事或董事会在收到通知后的5日内通知其他股东,公司执行董事或董事会在收到通知后的20个日内召开股东会审议,并将审议结果通知拟出让股权的股东。

1.2拟出让股东曾经书面通知公司执行董事或董事会的,不得撤销或者变卦,如该股东无合理理由撤销或者变卦该股权转让意向或股权转让合同的,应当向公司及公司其他股东承担损失赔偿义务。

第二条关于对外转让股权的股东会决议

2.1根据第一条的规则召开的股东会中,其他股东的表决意见有四种:1、同意转让且不置办拟转让股权;2、同意转让并主张置办拟转让股权;3、不同意转让并主张置办拟转让股权;4、不同意转让且不置办拟转让股权。

2.2根据法律法规的规则,其他股东作出的第4种表决意见视为同意转让且不置办拟转让股权。

2.3经有效通知,其他股东不参与股东会或不作出表决意见的,视为同意转让且不置办拟转让股权。

2.4股东会决议经其他股东过半数同意经过。

第三条优先置办权

在前述股东会中,主张置办拟转让股权的股东对拟转让股权有优先置办权。多个股东主张优先置办权的,协商肯定各自的置办比例,协商不成的,按照各自的理论出资比例中止分配。

第四条未经同意的对外转让股权行为的法律效能

4.1经过股东会决议,其他股东明白表示主张行使优先置办权的情况下,拟转让股东对外转让股权的行为应属无效行为。

4.2除前款情况以外,其他未经半数以上股东同意对外转让股权的行为,或者以狡诈、恶意串通等伎俩损伤其他股东优先置办权的行为,属于可撤销的行为。没有表示放弃优先置办权的其他股东,有权自知道或者应当知道对外转让股权事实之日起一年内行使撤销权。

4.3根据本条规则,主张对外转让合同无效或可撤销的股东,应当同时主张按照同等条件置办该对外转让的股权,有权主张在对付转让价款中抵消理论遭受的损失和额外支出的费用。

(二)对示范条款的说明

前述示范条款是对《公司法》第71条规则的通知程序的细致化。股东在达成对外转让条件后,将该条件通知公司,由公司执行董事或者董事会布置通知其他股东并布置股东会审议,其他股东如行使优先置办权也可经过公司执行董事或董事会中止回应,并经过股东会会议的方式予以明白。

在示范条款第四条中,区分了未经同意的对外股权转让行为无效和可撤销的情形。拟出让股东在其他股东主张优先置办的情况下,仍对外转让股权的,是对其他股东的实体性权益的严重损伤,应定性为无效行为。

理论中,还可能存在未通知到其他股东等情形,招致其他股东主张优先置办权遭到一定损伤,但应思索到,此种情况下,其他股东不一定主张置办,对外转让股权的行为不一定对其他股东的实体性权益构成损伤,本质上属于一种程序瑕疵的行为,假设一概定性为无效行为,势必影响对外转让股权的效率,一定程度上属于对股权转让的过度限制,与《公司法》的肉体相违犯。在这种情况下,将程序瑕疵的对外股权转让定性为可撤销行为,能够在保证股权转让顺利中止的同时,保证其他股东的实体性权益。

值得留意的是,示范条款为公司执行董事或董事会设定了接纳和发出通知的职责和义务,假定呈现公司执行董事或董事会在实行职责中呈现过错或严重过失,则相关董事需求承担相应的义务。因此,关于公司执行董事或董事会的职责应当在公司相应规章制度中有所表现。


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标签: 财务资讯

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